中元律师事务所

首页

关于中元

专业服务

未经双方确认的合同效力及如何选择有利管辖方式

【阅读提示】
1、当同时约定法院管辖和仲裁管辖时，如何选择有利于自身的管辖方式；
2、未经双方确认的合同是否有效；
3、质押合同未记载于股东名册是否有效。

【案件回顾】
    体育公司与商贸公司签订《总经销协议》，授权商贸公司作为体育公司在xx省的总经销商。据此，体育公司与商贸公司签订了一系列《期货订单协议》，原则性地约定了总订货金额、交货方法、价格折扣、付款方法、交货地点等。具体每批货物的品种、数量、金额、交货日期、付款时间则需由每批货物的订货单来确定。体育公司为支持商贸公司经营，还签订一系列《承诺书》，同意给商贸公司发放信贷。为了保障信贷债权，体育公司与李某签订《股权质押合同》，李某以咨询公司的股权权益担保体育公司的信贷债权，质押股权金额最高为xxxx万元，该质押合同未取得咨询公司股东会同意也未办理工商变更登记。体育公司按照订货单向商贸公司发货，商贸公司却拖欠120份订货单货款迟迟不还，双方协商不成，体育公司把商贸公司与担保人李某告上法院。要求商贸公司返还货款及逾期支付的利息，李某在担保范围内承担连带责任。我所作为体育公司的代理人参与此案。
    商贸公司、李某辩称：120份订货单与《总经销协议》、《股权质押合同》无关联性，两份协议约定的权利义务不适用于该订货单，因此商贸公司不承担返还货款责任，李某不应承担担保责任；违约金按每日千分之一计算过高；体育公司尚欠商贸公司款项未还。

【法律关系分析】
    本案存在四个法律关系，第一，体育公司与商贸公司的特许经营关系，第二，体育公司与商贸公司的货物买卖关系，第三，体育公司与商贸公司的借贷关系，第四，体育公司与李某的担保关系。从相互关系来看，特许经营关系是本案基础，货物买卖关系与借贷关系是两条主线，担保关系是从属于借贷关系的从合同。从效力来看，特许经营协议与货物买卖协议均是双方真实意思表示，无违反法律法规强行性规定，合法有效。至于借贷关系，我国禁止企业法人间的借贷和变相借贷，体育公司与商贸公司的借贷关系应属无效，主合同无效，从合同随之无效。

【案件焦点】
    （一）诉讼请求的选择
    从法律性质分析，商贸公司拖欠体育公司的款项可分为两部分：一是货款，二是借款。分析两种欠款，货款产生的基础是买卖合同，因合同真实有效，请求返还货款能得到法院支持，但是，由于借款合同无效，向法院请求返还借款虽然可以拿回本金，但利息可能被收缴，且有可能面临行政处罚。事实上，在体育公司内部，信贷额度等同于货款赊账，处理这两种款的时候也没有区分，体育公司可以计算出商贸公司拖欠款项总额，却分不清拖欠款项总额内哪部分是购买货物款，哪部分是信贷款。在策划诉讼方案时，我所预测按企业间借贷关系来提起请求不会得到法院的支持，于是决定采取了模糊起诉的战略，把信贷额度认定成货物赊款额度，两种欠款统一列为货款。我所关于信贷额度的主张与对方的实际操作是一致的，对方对此无任何异议，对方在庭审时还直接确认了拖欠款项的总额，帮助我方掩盖了诉讼请求的瑕疵。
    （二）管辖
    体育公司与商贸公司签订了多份《期货订单协议》，有的约定了仲裁条款，有的则约定了法院管辖。根据《民事诉讼法》第二十五条规定可知，合同当事人可以约定由相应的人民法院管辖，赋予了当事人选择一定范围内管辖地法院的权利。同样，《仲裁法》第四条规定可知，当事人也可达成仲裁协议，由仲裁委员会裁定。那么，两份协议约定了不同的管辖方式，到底应该适用哪种方式。根据《仲裁法》第五条规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。由此可知，仲裁协议形成了阻碍法院管辖的事由。那么本案就应当由仲裁来裁决了，为什么又会由法院来管辖了呢，原来《仲裁法》第二十六条另有规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。我所娴熟地利用该规则取得法院管辖，开庭前对方当事人也未提出管辖异议，我们达到由原告所在地广州的法院管辖的设想。
    （三）订货单的效力
    《期货订单协议》与订货单的关系，是总合同与分合同的关系，总合同的条款适用于分合同，分合同不能变更总合同条款，分合同实现了总合同的原则性约定。两者同样具有法律效力。体育公司提供的证据中，订货单只有少数几份是双方盖章确认，其他的只有体育公司单方盖章，那么这些未经双方盖章订货单能否具备法律效力。根据《期货订单协议》约定，订货单应经双方确认才可作为结算依据。按此约定，订货单未经双方盖章确认应不生效，不能成为结算依据。那么，这部分货是否就白送了给商贸公司呢。不是的。根据《合同法》第十条规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。以及《合同法若干问题的解释》第二条规定，当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。由此可知，订货单虽然未经双方签名盖章，无法达成书面合同，但事实上，体育公司发出货物，商贸公司接收货物并支付货款，从双方的行为可以推定订货合同成立并已生效。另外，为证明我所的这个主张，我们将与一百多份订货单相联系的出货单、装箱单、货运单、签收单共几千张单据以订货单为顺序重新整合，证明了合同订立、卖方履行、买方接收的事实。当我所运着一米多高的证据进入法庭时，对方也被微微震慑了，随后的庭审中，对方并未逐笔核对证据，即承认了拖欠货款总额。虽然订货单效力未成为争议焦点，但对于我所而言，该次办案经历对提升“以其他形式成立合同”这一规定的认识仍有着巨大价值
    （四）股权质押合同的效力
    未取得公司股东会半数同意的股权质押合同效力如何。根据《合同法》第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。又根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第一百零三条规定，以股份有限公司的股份出质的，适用《中华人民共和国公司法》有关股份转让的规定。以非上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。司法解释虽然不是《合同法》第四十四条规定的法律、行政法规范围，但是实践中，司法解释的效力等同于法律、行政法规。因此，股权质押合同生效的条件之一就是在记载于股东名册，股东名册属于公司内部文件，既然该合同未得到股东会过半数股东同意，可以推定其未记载于股东名册中，股权质押合同无效。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任。由于担保人未取得股东会同意而签订质押合同，合同无效，担保人应承担全部过错，因此应承担连带赔偿责任。

【判决结果】
    法院认为，《总经销协议》、《期货订单协议》是双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效。在庭审中，被告确认原告提出的拖欠货款总额xxxxx元，原告确认被告提出的部分扣减项目，共xxxxx元，本院予以确认。被告称违约金过高要求调整，而原告未就被告逾期付款造成的损失进行举证，本院采信被告要求。李某因未取得咨询公司股东会同意，导致担保合同无效，原告没有过错，李某应在xxxx元范围内承担连带赔偿责任。法院判决：商贸公司向原告支付货款xxxxx元；逾期违约金以货款xxxxx元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%的标准，从xxxx年xx月xx日起计至付清款项之日止。李某在商贸公司不履行上述债务时，在xxxx万元范围内承担连带赔偿责任。

【执行情况】
    一审判决后，双方未在限定时间内提起上诉，判决生效。判决履行期限过后对方仍未支付货款，我所立即提起强制执行。得益于与诉讼同时提起的财产保全，对方的财产未能转移，全部已查封、扣押、冻结的财产用于抵偿欠款，我方当事人最大限度地实现了债权。

                                                                                        广东中元(广州)律师事务所
                                                                                        孙丽律师、吕雪娟律师主办